发布日期:2024-11-20 13:41 点击次数:191
一、工程量清单:
解释力很高,时常是阐述工程量的主要依据,须堤防:需有权限的代表署名(注:如施工企业的面目司理或至少系:于施工契约上载明的总包东谈主或分包东谈主的署名代表)或加盖公章或面目专用章(财务专用章、时期专用章等其他章均有风险)。
——笔者注:第一、如系施工企业的“时期员”等其他非经施工企业明确授权东谈主员署名的“工程量清单”,难以于施工企业造成敛迹力,除非经该施工企业的过后追尊。第二、“工程量清单”上加盖时期专用章、尊府专用章等具有特定用途的钤记,如莫得把柄解释盖印活动东谈主获取建筑企业的授权,应视为相对东谈主未尽到合理的堤防想务;相对东谈主办加盖此类钤记的合同条目建筑企业承担服务,但无其他把柄解释建筑企业有推行合同业为的,一般弗成认定组成表见代理。
附1:《民法典》第一百七十一条:【无权代理】活动东谈主莫得代理权、稀疏代理权或者代理权停止后,仍然推行代理活动,未经被代理东谈主追尊的,对被代理东谈主不发收遵循。...
附2:《民法典》第一百七十二条:【表见代理】活动东谈主莫得代理权、稀疏代理权或者代理权停止后,仍然推行代理活动,相对东谈主有根由确信活动东谈主有代理权的,代理活动灵验。
二、签证:
指工程征战的施工历程中,发承包两边的现场代表(或发承包两边授权东谈主员)就波及的服务事件作出的书面署名阐述凭证(注:工程签证的主体为发承包东谈主过甚代理东谈主,其他主体签发的相关文献不属于工程签证)。工程签证的内容是施工历程中波及的影响当事东谈主权利义务的服务事件,包括工程量、工程款、工期等中枢成分。
“签证”解释力极高:可理会为“工程量清单”之原始凭证、优先于“其他把柄”——依据:《最妙手民法院对于审理征战工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第二十条:当事东谈主对工程量有争议的,按照施工历程中造成的签证等书面文献阐述。承包东谈主简略解释发包东谈主高兴其施工,但未能提供签证文献解释工程量发生的,不错按照当事东谈主提供的其他把柄阐述本体发生的工程量。
须堤防:1、(同“工程量清单”)需有权限的代表署名(注:有不雅点以为,范例的签证一般情况下需要发包东谈主、监理东谈主和承包东谈主三方共同署名才能收效,尤其是总包契约或专科分包契约中明确载明签证的收效要件,应给以尊重)。
——笔者注:亦有不雅点以为:我国《建筑法》第三十二条文矩“建筑工程监理当当依照法律、行政法例及相关的时期程序,遐想文献和建筑工程承包合同,对承包单元在施工质料、征战工期和征战资金使用等方面,代表征战单元和征战资金使用等方面推行监督”。由此可见监理东谈主员的权益范围法定且限于工程时期类别,而工程量签证系发承包两边对施工合同部老实容的变更或阐述,平直影响两边利益,必须经过发承包方高兴。因此在未经发包东谈主授权或高兴的情况下,监理东谈主私自签发工程量签证的,该签证应当无效。然,笔者仍倾向于:仅有监理东谈主员签章阐述的签证,在发包方弗成举示相背把柄的情况下,对发包方具有敛迹力(见下附1、下附2)。
附1:《四川省高等东谈主民法院对于审理征战工程施工合同纠纷案件些许疑难问题的解答》第28条:工程监理东谈主员依据监理合同的商定以及监理范例推行的署名阐述活动,对发包方具有敛迹力。稀疏监理合同商定以及监理范例推行的署名阐述活动,除承包东谈主有根由确信工程监理东谈主员的署名阐述活动未稀疏其监理合同的商定以及监理范例的除外,对发包方不具有敛迹力。
附2:《北京市高等东谈主民法院对于审理征战工程施工合同纠纷案件些许疑难问题的解答》第10条:工程监理东谈主员在监理历程中署名阐述的签证文献,波及工程量、工期及工程质料等事实的,原则上对发包方具有敛迹力,波及工程价款研究变更等经济方案的,原则上对发包方不具有敛迹力,但施工合同对监理东谈主员的授权另有商定的除外。
2、“签证”内容需:对工程量的表述应当明确且得当遐想或施工范例条目。签证仅载明服务情况,或为暂定量的,弗成看成结算依据。
3、以下施工范围或内容尤其须堤防保留灵验“签证”:合同外(增项)或变更部分保留签证。
三、“其他把柄”(包括但不限于):
1、两边对于工程量来去的筹办单、函件、备忘录等。
附:江苏省连云港市中级东谈主民法院(2024)苏07民终1982号:该筹办单由承包东谈主广某公司加盖其面目尊府专用章并签名、监理公司加盖面目监理部钤记并签名,发包东谈主方某公司的现场庄重东谈见解某通署名,筹办单内容是对现场苗木数目的阐述,并注明筹办单作念核定单使用。第二,张某通看成发包东谈主方某公司现场庄重东谈主不错阐述现场工程量和施工情况,本案工程施工历程中所造成的工程筹办单、签证单均是加盖广某公司尊府专用章、监理面目部章和张某通署名,并未加盖公司公章,该筹办单阵势得当案涉工程筹办单的频繁作念法。
2、会议纪要:两边对于工程量有进行会议商谈,并造成会议纪要,两边署名盖印,时常能成为工程量阐述的灵考把柄。
附:江苏省无锡市中级东谈主民法院(2023)苏02民终4171号:对于新某公司所见解的管件费以及施工费、无损检测费、拔除费等蚀本问题。最初,《泰和储备站工程会议纪要》除明确供应商对燃气系统的燃气管谈沿路更换外,还明确对于已装置好的燃气管谈和管件施工费、无损检测及拔除用度由施工单元和供应商洽谈补偿,由施工单元上报已完工工程量,按定额编制并由虞某审核后看成补偿依据。据此,对于管件费以及施工费、无损检测及拔除费,各方明确是“施工单元和供应商洽谈补偿”,弗成以为雷某公司向新某公司平直作出了兴隆承担上述用度的承诺。
3、施工图纸:属扶助性质,诚然无法响应本体具体的工程量,但不错看成灵验的把柄材料来响应工程量的合座情况。
具体而言,分“施工图”和“杀青图”:前者是在工程开工前造成,软件开发公司并经揣度打算部门审批高兴的施工依据;后者是工程完工后,简略真正响应按现场本体施工情况,并看成工程交工验收、保养、改建、扩建的依据。二者关系为:若承包东谈主沿路按图施工完成,莫得变动的,工程杀青后可在原施工图上加盖“杀青图”标记;若施工历程中存在遐想变更、工程增多或减少等情形,可在原施工图加以修改补充看成杀青图。
须堤防:(1)施工图纸需经住建诓骗部门审查及格且备案。根据《房屋建筑和市政基础阵势工程施工图遐想文献审查科罚目的》第三条以选取十三条的端正,遐想单元制作的施工图须经施工图审查机构审查及格并备案后,方能看成施工依据。
(2)如系未“经住建诓骗部门审查及格且备案”的施工图纸:需本体施工东谈主或施工主体举证证实系本体施工所依据。
——笔者注:第一、有监理签章阐述的杀青图,在无把柄解释与本体施工不符的情况下,应看成结算依据,如(2021)最高法民申3528号。第二、如当事东谈主(如发包东谈主)举证证实本体施工所参照的图纸有别于杀青图,即便该杀青图经监理签章,亦不可看成工程量阐述的依据。
app4、监理施工日记:
根据GB/T50319-2013《征战工程监理范例》和DB11/T-382-2017《征战工程监理规程》以及DB11/T695-2017《建筑工程尊府科罚规程》的相关端正,监理单元负有记载施工施展情况的义务,故:监理施工日记亦可看成“匡助分裂施工界面”的要津把柄。
5、服务群或私信聊天记载:尤其是相对方庄重东谈主或面目司理的反馈或自认。
1 三区分析(三区划分:一区01-12段12码,二区13-24段12码,三区25-35段11码)
附:广东省广州市中级东谈主民法院(2021)粤01民终10155号:晋沣鼎公司见解其增多的服务量款项为104682元,提交了预(结)算单、微信聊天记载及像片给以解释,沈鹏举诚然对此不予阐述,但对像片的真正性并无异议,而沈鹏举是涉案方位的使用东谈主,对于是否有增多装修面目有才智有义务残酷相背把柄,但其对此并未残酷相背把柄反驳,而沈鹏举阐述涉案工程通过苟某协作,苟某出庭作证称系沈鹏举让其对涉案工程具体跟进,施工历程中修改、调遣等由其与晋沣鼎公司交流,工程修改及增多得到其阐述,而就涉案工程施工建立的微信群,沈鹏举一方系由苟某加入该群,从群聊天记载看,部分施工事宜确在群聊中进行阐述,且晋沣鼎公司李文娜与沈鹏举的微信聊天记载亦提到部分增多工程,沈鹏举亦无异议,诚然晋沣鼎公司、沈鹏举对于新增多的工程量并未按照合同商定另行刚烈补充合同,但根据《最妙手民法院对于审理征战工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条的端正,晋沣鼎公司简略提交一定把柄解释系沈鹏举方高兴其施工,其亦提交把柄证实本体发生的工程量,一审法院对晋沣鼎公司该见解给以采信,认定沈鹏举应支付增多的工程款104682元,并无不妥。
6、通话或讲话灌音:须堤防:灌音如系孤证,难以独自解释某一法律事实或法律关系,需谐和其他把柄。
四、工程量毅然文书:
之是以于“其他把柄”中单列出来,系因为:“工程量毅然文书”时常是处理工程量争议之末端性质把柄。
具体:分诉讼外毅然(含征战方录用审计或单方毅然)或法院录用国法毅然——后者遵循优先。须堤防:施工范围弗成(难以)明确或工程量把柄遵循不够(如署名东谈主不具授权且未得到相对方的阐述)或缺失工程量把柄,且又无法通过现场勘验(如涉土方挖或填等难留痕或匹配之施工对象)或与本体施工东谈主作念笔录等方式调停时:肯求毅然方可能靠近毅然弗成之风险。
延长:对于“工程量”之举证服务分派:
1、原则上:按“谁见解谁举证”。此系民事诉讼的一般举证服务分派。
附:《最妙手民法院对于适用<中华东谈主民共和国民事诉讼法>的解释》第九十一条:东谈主民法院应当依照下列原则细目举证解释服务的承担,但法律另有端正的除外:(1)见解法律关系存在确当事东谈主,应当对产生该法律关系的基武艺实承担举证解释服务;(2)见解法律关系变更、肃清或者权利受到妨害确当事东谈主,应当对该法律关系变更、肃清或者权利受到妨害的基武艺实承担举证解释服务。具体而言,发包东谈主应当对本体工程量减少的事实承担举证服务。承包东谈主应当对工程量增多的事实承担举证服务。
2、例外:卑鄙主体(如本体施工东谈主或分包东谈主)看成原告,上游主体(如总承包东谈主或专科分包东谈主)看成被告时:因按报审逻辑,卑鄙主体频繁需以上游主体名下上报且递交工程量把柄(以至原件),故:此类案件,如卑鄙主体初步举证工程量把柄(如仅复印件或部分复印件),上游主体应配合举出所掌持的工程量材料,不然:可能承担不利成果。
附1:《最妙手民法院对于适用<中华东谈主民共和国民事诉讼法>的解释》第一百一十二条:书证在对方当事东谈主甩掉之下的,承担举证解释服务确当事东谈主不错在举证期限届满前书面肯求东谈主民法院责令对方当事东谈主提交。肯求根由竖立的,东谈主民法院应当责令对方当事东谈主提交,因提交书证所产生的用度,由肯求东谈主包袱。对方当事东谈主无正派根由拒不提交的,东谈主民法院不错认定肯求东谈主所见解的书证内容为真正。
附2:《最妙手民法院对于民事诉讼把柄的些许端正》第七十五条:有把柄解释一方当事东谈主办有把柄无正派根由拒不提供,如若对方当事东谈主见解该把柄的内容不利于把柄持有东谈主,不错推定该见解竖立。
以上。
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